Судебная практика

IT, франшиза или банальное дробление бизнеса?!

🎙История дела: ООО «А+А Эксист-Инфо» (далее - заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам № 7, Федеральной налоговой службе (ФНС России) (далее – заинтересованное лицо, налоговый орган, Инспекция) о признании недействительным решения от 07.10.2022 № 470 , а также пеней и штрафов в рамках начислений за неверный учет госпошлины.

Как установлено судами и следует из материалов дела, Инспекцией по результатам проведенной выездной налоговой проверки вынесено решение №470 от 07.10.2022 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения (решение №470), которым налогоплательщику начислена сумма недоимки в размере 644 885 429 руб.,
сумма штрафа 138 865 498 руб.,
сумма пени 280 628 398,24 руб.
Также в решении №470 отмечено, что обществом исчислены налоги в завышенном размере 22 124 136 руб.

🖊Как установлено судами из материалов дела, общество в проверяемом периоде неправомерно применяло освобождение от налогообложения НДС на основании подпункта 26 пункта 2 статьи 149 НК РФ в части вознаграждения, полученного от 203-х независимых партнеров в общей сумме 1 246 194 196,97 руб., что привело к неуплате налога на добавленную стоимость за 2017-2019 гг. на сумму 197 571 303 руб.

До приобретения ООО «А+А Эксист-Инфо» Назаровой Евгенией Николаевной (19.05.2017), начиная с 2012 года, общество заключало с партнерами договоры об оказании информационных услуг и размещении информации (РИМ). Суммы выручки по договорам РИМ облагались обществом НДС в общеустановленном порядке. После приобретения компании Назаровой Евгенией Николаевной схема хозяйственных взаимоотношений между обществом и заказчиками была изменена. С этой целью в начале 2018 года в адрес заказчиков, с которыми заключены договоры РИМ, от лица генерального директора ООО «УК Развитие» Назаровой Е.Н. были направлены уведомления о расторжении договора РИМ в одностороннем порядке. После расторжения договоров обществом и указанными лицами были заключены лицензионные договоры, в соответствии с которыми общество, являясь администратором домена EXIST.RU, а также владельцем программного комплекса оперативного управления исполнением заказов «ЭксОрдерс» (ExOrders), программы для построения набора аналогов, расчета цены и оформления товарного заказа «ЭксКат» (ExCat) и модулей к этим программам ExQVin, ExLoadAdm, ExShopsAs передавало контрагентам право пользования вышеуказанными модулями на всей территории Российской Федерации.

🧨Как казалось обществу переоформление взаимоотношений с партнерами дало возможность применять к операциям по таким договорам освобождение от налогообложения НДС в соответствии с подпунктом 26 пункта 2 статьи 149 НК РФ.

🖊Решением Арбитражного суда города Москвы от 14.02.2024 в удовлетворении заявленных требований отказано.

🖊Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 07.06.2024 решение Арбитражного суда города Москвы от 14.02.2024 оставлено без изменения, апелляционная жалоба – без удовлетворения.

🖊Постановлением АС Московского округа от 09.10.2024 года Решение Арбитражного суда города Москвы от 14.02.2024, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 07.06.2024 по делу № А40- 167985/2023 оставлены без изменения, кассационная жалоба – без удовлетворения.

16.12.2024 года истец подал Жалобу в ВС РФ...


⚖️Нюанс: Решением ФНС России от 20.03.2023 №БВ-4-9/3173@ апелляционная жалоба налогоплательщика оставлена без удовлетворения. Поскольку при расчете суммы пени по решению № 470 не были учтены положения Постановления Правительства Российской Федерации от 28.03.2022 № 497 «О введении моратория на возбуждение дел о банкротстве по заявлениям, подаваемым кредиторами» Инспекцией было вынесено решение № 2 от 29.11.2023 о внесении изменений в решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения (решение о внесении изменений), которым были внесены изменения в подпункты 36-39 пункта 3.1 данного решения. Сумма начисленных пеней была уменьшена на 42 864 190,68 руб.

📄Доказательства сторон:

🖊При исследовании представленных доказательств суды установили, что фактически между сторонами заключалось два договора – лицензионный договор на право пользования программным обеспечением и договор на право использования товарного знака, следовательно, налоговый орган обоснованно указал, что правоотношения в рамках заключенных договоров фактически являются правоотношениями, свойственными договору коммерческой концессии. Передача товарного знака была искусственно выделена обществом в отдельный договор, который заключался одновременно с договором на использование программного обеспечения. Формальное составление лицензионных договоров вместо оформления договоров коммерческой концессии, как установлено судами, следует в том числе из переписки должностных лиц ООО «А+А Эксист-Инфо» с юристом организации, оказывающей юридические услуги в адрес проверяемого налогоплательщика: лицензионный договор составлялся с целью прикрытия реальных финансово-хозяйственных отношений с партнерами.

🖊Инспекцией по результатам налоговой проверки сделан вывод о том, что анализ правоотношений общества с партнерами свидетельствует о передаче по лицензионным договорам не только прав на ПО, но комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта, что свидетельствует о том, что фактически лицензионные договоры являются договорами коммерческой концессии, следовательно применение освобождения от НДС, предусмотренного пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ, неправомерно.

🖊В соответствии с разъяснениями Минфина России в письме от 27.11.2018 №03-07-07/85571 в случае осуществления вышеуказанных операций 8 (перечисленных в рассматриваемой редакции пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ) в рамках иных договоров, в том числе смешанных, включающих отдельные элементы лицензионных договоров, заключенных в письменной либо иной форме, данные операции подлежат налогообложению налогом на добавленную стоимость в общеустановленном порядке.

🖊В рассматриваемом деле судами в полной мере дана оценка проведенному Инспекцией анализу фактических взаимоотношений ООО «А+А Эксист-Инфо» с партнерами, в рамках которого установлено заключение двух видов договоров, а именно лицензионного договора на право пользования программным обеспечением и договора на право использования товарного знака, на основании чего сделан вывод о том, что указанные правоотношения в рамках заключенных договоров являются правоотношениями, свойственными договору коммерческой концессии.Судами дана правомерная оценка условиям используемых обществом договоров, которые фактически свойственны договорам коммерческой концессии, которые включают в себя право ООО «А+А Эксист-Инфо» расторгнуть договор в одностороннем порядке при недостижении общего установленного обществом товарооборота для региона, а также обязанность «лицензиатов» не превышать порог отмены заказов по их вине

🖊ООО «А+А Эксист-Инфо» осуществляло контроль в части бухгалтерских документов партнеров, содержащих сведения о расчетах не только по использованию ПО, но и в части осуществления торговли з/частями, что представляет собой полный контроль экономической деятельности «лицензиатов».

🖊Общество считает, что заключение лицензионных договоров в рассматриваемом случае является правомерным, поскольку хозяйствующие субъекты самостоятельно по своему усмотрению выбирают способы достижения результата от предпринимательской деятельности; обоснованность расходов, уменьшающих в целях налогообложения полученные доходы, не может оцениваться с точки зрения их целесообразности.

🖊В ходе проверки установлено, что реализация товаров в адрес ИП и ООО, на которых оформлены пункты выдачи заказов, происходит с минимальной наценкой, основная наценка на товар формируется при отпуске товаров клиентам в пунктах выдачи заказов, т.е. на организациях или индивидуальных предпринимателях, применяющих упрощенную систему налогообложения (далее также УСН).

🖊ООО «Эксист-Закупка» (подконтрольная организация истца) реализует автозапчасти исключительно через сайт www.exist.ru, данной организацией используется программный модуль Exorders, правообладателем которого является ООО «А+А ЭксистИнфо», хранящийся на серверах ООО «А+А Эксист-Инфо», а ООО «ЭксистЗакупка» права на данный модуль не получало, лицензионный договор не заключался. Кроме того, доказательствами подконтрольности и ведения совместного бизнеса ООО «Эксист-закупка» и ООО «А+А Эксист-Инфо» являются установленные в ходе проведения проверки обстоятельства использования совместных трудовых ресурсов.Инспекцией установлено, что сотрудники подразделений административно-управленческого аппарата и бухгалтерии ООО «А+А ЭксистИнфо» являются должностными лицами ООО «Эксист-Закупка».

🖊В результате анализа деятельности подконтрольных ИП и ООО установлено, что при смене одного ИП на другого в ПВЗ ни состав сотрудников, ни используемые в деятельности мебель, компьютеры, стеллажи, ККТ не менялись, что подтверждено протоколами допроса сотрудников ПВЗ. Кроме того, между подконтрольными ИП и ООО заключены договоры перевода долга. Указанное свидетельствует о передаче клиентов сайта exist.ru в ПВЗ при смене одного ИП и ООО к другому. При этом аналогичные договоры с иными неподконтрольными партнерами отсутствуют.

🖊Документы для регистрации подконтрольных партнеров, изготовление печатей, доверенности подготовлены одним юридическим лицом ООО «Новая 12 правовая компания», в рамках оказания услуг по договору с ООО «А+А ЭксистИнфо». Бухгалтерское сопровождение вновь созданных подконтрольных ПВЗ осуществлялось взаимозависимыми юридическими лицами ООО «Ваш Бухгалтер» и ООО «ЭгидаБизнесПроф»

🖊Налоговым органом проанализированы представленные кредитными учреждениями банковские дела, содержавшие в том числе информацию по IP адресам, и установлено, что группой подконтрольных лиц для совершения банковских операций используются следующие IP-адреса в г. Москве: 46.52.177.166; 217.150.18.131; 213.33.231.35.
В ходе проверки получено информационное письмо, адресованное в ПАО «Банк Уралсиб», от имени генерального директора ООО «Эксист Юго-Восток» Половкова Н.Н., в котором Половков Н.Н. информирует ПАО «Банк Уралсиб» о том, что компании ООО «Эксист Северо-Восток», ООО «Эксист Юго-Восток», ИП Потапова Е.В., ИП Коминов B.C., ИП Костова И.И., ИП Юдина К.В., ИП Малышева Л.И., ИП Горшкова Л.В. входят в группу компаний Эксист.

Выводы судов:

🪓Вышеуказанные обстоятельства, выявленные по результатам выездной налоговой проверки ООО «А+А Эксист-инфо» свидетельствуют о создании налогоплательщиком схемы «дробления бизнеса» в целях необоснованного получения налоговых преференций в соответствии с критериями доказывания схемы дробления бизнеса, обозначенными в письме ФНС России от 11.08.2017 № СА-4-7/15895@.

🪓Такие обстоятельства, как взаимозависимость организаций; наличие одних и тех же лиц на руководящих должностях; формальность трудовых отношений работников и созданных обществ / ИП; наличие общего трудового ресурса и единого программного обеспечения; осуществление руководства обществами одним и тем же лицом; единая бухгалтерия; открытие расчетных счетов в одних и тех же банках; идентичность IP-адресов, с которых осуществлялся доступ к системе «Клиент-Банк»; позиционирование себя как единой сети, использование одного логотипа рассматриваются в судебной практике как обстоятельства, свидетельствующие о создании налогоплательщиком схемы «дробления бизнеса».

🪓Установлено, что ООО «А+А ЭксистИнфо» в проверяемый период располагало всеми необходимыми условиями для обеспечения полноценного цикла продажи автомобильных запчастей, принадлежностей и аксессуаров, а именно являлась правообладателем Единой системы, которая является технологической основой обеспечения 14 функционирования бизнеса по продаже автомобильных запчастей, принадлежностей и аксессуаров на Интернет-сайте www.exist.ru, зарегистрированного на ООО «А+А Эксист-Инфо», которая представлена следующими объектами: домен www.exist.ru, товарный знак, базы данных, программы для ЭВМ и программные модули, разработанные сотрудниками общества, которые являются лишь вспомогательными инструментами для более удобного функционирования интернет-магазина по продаже автомобильных запчастей, принадлежностей и аксессуаров www.exist.ru.


☝️Адвокаты московской коллегии "Покровская застава" сопровождают вашу организацию не только на стадии суда, а и в текущей деятельности, что позволяет минимизировать налоговые риски и финансовые потери.

Адвокаты, которые сопровождают вашу организацию, имеют огромный практический опыт работы, в том числе налоговыми консультантами 👮🏻. Адвокаты обеспечивают вам защиту ваших конституционных прав, не привлекая лишних специалистов, не наделенных адвокатским иммунитетом, потому что сами являются экономистами и аудиторами.

🛡Работая с МКА "Покровская застава", вы экономите время, деньги и нервы, а также ограничиваете круг лиц, которые погружены в Ваши коммерческие тайны.

Налоговые споры с IT компаниями Дробление бизнеса Налоговые споры - дробление