История дела:
🔎Акционерное общество «Гортоп» (далее – АО «Гортоп», заявитель, налогоплательщик, общество) обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по Дзержинскому району г. Волгограда (далее – налоговый орган, Инспекция, ИФНС по Дзержинскому району г. Волгограда) №1666 от 15.09.2023 в части доначисления налога на прибыль, страховых взносов на обязательное социальное пенсионное страхование, соответствующих сумм налоговых санкций и пеней, с учетом решения Управления федеральной налоговой службы по Волгоградской области №721 от 27.11.2023.
⚖️Как следует из материалов дела, Инспекцией проведена выездная налоговая проверка в отношении АО «Гортоп» по всем налогам, сборам, страховым взносам за период с 01.01.2019 по 31.12.2021. По результатам проверки инспекцией составлен акт налоговой проверки от 25.07.2023 № 3969. 15.09.2023 инспекцией вынесено решение №1666 о привлечении общества к ответственности за совершение налогового правонарушения:
Доказательства сторон:
📣В части доначисления налога на прибыль, в связи с переквалификацией премий в дивиденды
✔️Акционерное общество «Гортоп» считает, что переквалификация премий произведена необоснованно, поскольку налоговому органу не предоставлено право проверки оценки трудовых правоотношений. В течение проверяемого периода увеличена ликвидность акций и их потенциальная доходность исходя из увеличения выручки общества и приобретения основных средств.
✔️Порядок выплаты дивидендов акционерным обществом регулируется статьей 42 Закона № 208-ФЗ. Дивиденды могут выплачиваться по итогам отчетных периодов: квартала, полугодия, финансового года и иным. Общее собрание акционеров публичного общества не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции Законом № 208-ФЗ. Следовательно, в соответствии с Законом № 208-ФЗ и Уставом АО «Гортоп» распределение прибыли относится к компетенции общего собрания акционеров и не может быть передано на решение Генеральному директору или Наблюдательному совету. В соответствии с п.4.6 Положения об оплате труда работников АО «Гортоп» Решение о премировании руководящего состава организации принимается Наблюдательным советом общества. Протоколом Наблюдательного совета устанавливается премируемый период и размер премии каждому работнику. Основанием для премирования за месяц, квартал и год, является наличие прибыли (чистой прибыли), полученной за отчетный год и свободных денежных средств, которые могут быть израсходованы без ущерба для ее деятельности. Решение о возможности премирования работников по итогам работы за отчетный месяц, квартал принимается на основании сводного расчета финансового результата работы организации.
✔️Согласно приказу о назначении на должность №66-п от 06.06.2016 года Корниенко Александр Александрович являлся Генеральным директором АО «Гортоп» с начала проверяемого периода по 21.06.2021 года, то есть единоличным исполнительным органом. Кроме того, Корниенко А.А. занимает должности начальника отдела продаж с марта 2020 года и бизнес-консультата с июня 2021 года (после освобождения от должности генерального директора).
Согласно представленным АО «Гортоп» приказам о назначении на должность и ведомостям по заработной плате Корниенко Анастасии Алексеевне занимала должности консультанта по экономическим вопросам (с января 2019 года по май 2021 года), специалиста по развитию (с июня 2021 года по декабрь 2021 года). Отделом записи актов гражданского состояния Комитета юстиции Волгоградской области в ответе от 09.11.2021 подтверждаются родственные отношения Корниенко Александра Александровича и Корниенко Анастасии Александровны.
В проверяемом периоде акционерами АО «Гортоп» являлись:
- Корниенко Александр Александрович, доля акций которого составляла по состоянию: на 01.01.2019 - 78,80 %; на 01.01.2020 - 78,89 %; на 01.01.2021 - 78,89 %; на 01.01.2022 - 83,65 %,
- его супруга - Корниенко Анастасия Алексеевна, доля акций которой составляла по состоянию: на 01.01.2019 - 1,48 %; на 01.01.2020 - 1,62 %; на 01.01.2021 - 1,62 %; на 01.01.2022 - 1,62 %, - остальные акционеры, доля акций которых составила по состоянию: на 01.01.2019 - 160 человек 19,72 %; на 01.01.2020 - 157 человек 19,49 %; на 01.01.2021 - 157 человек 19,49 %; на 01.01.2022 - 153 человека 14,73 %.
Согласно Протоколу № 1 годового общего собрания акционеров АО «Гортоп» 15.06.2021 принято решение о распределении прибыли по результатам 2020 года в размере 37 258 тыс. руб. на развитие (пополнение оборотных средств). При этом представленные Обществом решения годового собрания акционеров общества за 2019, 2020, 2021 гг. содержат идентичную информацию относительно утверждения распределения прибыли (в том числе выплата (объявление) дивидендов) и убытков общества: не выплачивать дивиденды по обыкновенным акциям Общества по результатам года.
✔️Судом установлено, что Корниенко Александр Александрович и его супруга - Корниенко Анастасия Александровна в 2019-2021 гг. являлись основными акционерами (общая доля акций составляла в 2019-2020 гг. - 80,51 %, в 2021 году – 85,27 %), и у них имелась возможность принятия решений по основным вопросам, так как в проверяемом периоде они также являлись штатными сотрудниками АО «Гортоп». Дивиденды из чистой прибыли, полученной АО «Гортоп», Корниенко Александру Александровичу и Корниенко Анастасии Александровне не выплачивались в связи с тем, что Общим собранием акционеров были приняты Решения о распределении полученной прибыли на развитие (пополнение оборотных средств) предприятия. При этом по итогам успешной работы предприятия и высокие показатели выполнения плана коммерческим отделом Корниенко Александру Александровичу и Корниенко Анастасии Александровне выплачивались премиальные вознаграждения.
Следовательно, Корниенко Александр Александрович обладал правами мажоритарного акционера (доля акций в период 2019-2021 гг. составляла от 78,80 % до 83,65 %) и правами единоличного исполнительного органа АО «Гортоп» (до 21.06.2021), что позволяло ему оказывать непосредственное влияние на принимаемые решения по управлению обществом, в том числе с выгодой для себя.
✔️Установлено, что Корниенко Александром Александровичем за 2019-2021 гг. получен доход от АО «Гортоп» в размере 130 242 629,72 руб. в виде заработной платы за исполнение должностных обязанностей генерального директора, начальника отдела продаж, бизнес-консультанта, в том числе в виде премиальных вознаграждений по итогам успешной работы предприятия и высокие показатели выполнения плана коммерческим отделом, в размере 116 891 000 рублей.
Премии Корниенко Александра Александровича составили 90 % от суммы общего дохода (116 891 000 руб./ 130 242 629,72 руб.). Сумма премиальных вознаграждений превысила заработную плату Корниенко А.А.: за 2019 г. – в 3 раза (13 414 158 руб. / 4 338 828,27 руб.); з
а 2020 г. – в 7 раз (36 494 842 руб. / 5 148 953,85 руб.);
за 2021 г. – в 17 раз (66 982 000 руб. / 3 863 847,60 руб.).
✔️Согласно справкам по форме 2-НДФЛ Корниенко Анастасией Алексеевной получены доходы от АО «Гортоп» в размере 9 747 025,64 руб., в том числе: за 2019 год – 1 051 450,61 руб.; за 2020 год – 1 502 075,55 руб.; за 2021 год – 7 193 499,48 руб., из них премиальные вознаграждения по итогам работы за 2019-2021 гг. составила 6 599 630 рублей. Премирование Корниенко Анастасии Алексеевны осуществлялось в соответствии Положением о премировании и иных выплатах АО «Гортоп». Основанием для выплаты ежемесячного премиального вознаграждения являлись приказы (распоряжения) о поощрении работников. Кроме того, решения о выплате вознаграждения Корниенко Анастасии Алексеевне по итогам успешной работы за 1 квартал 2021 года и по итогам 2021 года принимались на заседании Наблюдательного совета АО «Гортоп».
✔️Решения о выплате премиальных вознаграждений Корниенко Александру Александровичу и Корниенко Анастасии Алексеевне принимались на заседаниях Наблюдательного совета путем голосования его членов, при этом председателем Наблюдательного совета являлась Корниенко Анастасия Алексеевна, а в состав членов Наблюдательного совета входил Корниенко Александр Александрович, что противоречит решениям, принятым Общим собранием акционеров Общества, Уставу АО «Гортоп», а также иным вышеприведенным законодательным актам РФ.
✔️Однако, Определением Верховного Суда Российской Федерации по делу № 305- ЭС19-8916 от 22.10.2019 установлено, что составной частью интереса общества являются интересы участников, соответственно, ущерб обществу имеет место, когда сделка хоть и не причиняет ущерб имуществу общества, но не является разумно необходимой для общества, совершена только в интересах части участников и причиняет неоправданный вред другим участникам общества, которые не выражали согласия на совершение сделки. Суд указал, что деятельность любого коммерческого предприятия имеет основной целью извлечение прибыли, которая изымается участниками путем распределения прибыли в порядке, предусмотренном законом. То есть участники общества должны дать определенным образом согласие на такое непропорциональное распределение (изъятие) прибыли общества в пользу одного из участников или сами принимать в распределении прибыли. В силу статьи 50 Гражданского кодекса Российской Федерации деятельность любого коммерческого юридического лица (исходя из его уставных задач) имеет своей основной целью извлечение прибыли, которая изымается ее участниками путем распределения в порядке, предусмотренном законом.
Указанные действия, при отсутствии признаков злоупотребления правом, не являются сами по себе незаконными и не нарушают прав остальных участников на получение причитающейся им части прибыли от деятельности общества (абз.2 п.1 ст.67 Гражданского кодекса Российской Федерации). Однако остальные участники общества должны выразить определенным образом согласие на такое непропорциональное распределение (изъятие) прибыли общества. Нарушение норм Закона № 208-ФЗ, разграничивающих компетенцию органов управления в акционерном обществе, ведет к нарушению баланса интересов участников корпоративных отношений и прав акционеров на участие в управлении обществом.
✔️Так же суд проанализировал доводы о суммах и причинах премирования других сотрудников организации. Выяснил фактически полученные суммы, соповставил их с фуммами, полученными основными акционерами. Выявлен произвольный характер определения премиального вознаграждения. При сравнении с суммами премиального вознаграждения, получаемыми иными сотрудниками, выявлен факт отсутствия системности и соответствия сумм премий рядовых сотрудников и Корниенко Александру Александровичу, Корниенко Анастасии Алексеевне. Размер произведенных расходов напрямую влияет на сумму налоговой базы по налогу на прибыль, сумму уплачиваемого налога на прибыль и размер чистой прибыли, которую впоследствии возможно использовать на выплату доходов в виде дивидендов акционерам компании.
✔️Соответственно, включение в состав расходов в общей сумме 142 314 436 рублей по причине выплат значительного размера премиального вознаграждения в адрес акционеров Корниенко Александру Александровичу и Корниенко Анастасии Александровне обусловило минимизацию налога на прибыль организаций и получение (по данным бухгалтерской отчетности Общества) заниженного финансового результата в виде чистой прибыли, возможной к выплате в виде дивидендов. Так, при исключении из состава расходов сумм премиального вознаграждения и сумм страховых взносов сумма чистой прибыли, возможной к распределению в виде дивидендов, составит за 2019-2021 гг. 203,1 млн. руб. (142,3 млн. руб. + 89,3 млн. руб. – 28,5 млн. руб.) вместо 89,3 млн. руб. (с учетом разниц в налоговом и бухгалтерском учете). При этом, помимо контрольного пакета акций Корниенко Александра Александровича и Корниенко Анастасии Александровны, у АО «Гортоп» имеются и иные акционеры.
✔️Приведена информация о суммах страховых взносов, подлежащих уплате (доначислению) - 220 441,53 руб., в п.3.2 - суммы страховых взносов, исчисленные в завышенном размере, - 19 044 328,05 рубля. Таким образом, в целом по результатам проверки сальдированный результат по суммам страховых взносов исчислены в завышенном размере на сумму 18 823 886,52 рубля.
СУД Р Е Ш И Л : Заявленные требования оставить без удовлетворения
🔎Акционерное общество «Гортоп» (далее – АО «Гортоп», заявитель, налогоплательщик, общество) обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по Дзержинскому району г. Волгограда (далее – налоговый орган, Инспекция, ИФНС по Дзержинскому району г. Волгограда) №1666 от 15.09.2023 в части доначисления налога на прибыль, страховых взносов на обязательное социальное пенсионное страхование, соответствующих сумм налоговых санкций и пеней, с учетом решения Управления федеральной налоговой службы по Волгоградской области №721 от 27.11.2023.
⚖️Как следует из материалов дела, Инспекцией проведена выездная налоговая проверка в отношении АО «Гортоп» по всем налогам, сборам, страховым взносам за период с 01.01.2019 по 31.12.2021. По результатам проверки инспекцией составлен акт налоговой проверки от 25.07.2023 № 3969. 15.09.2023 инспекцией вынесено решение №1666 о привлечении общества к ответственности за совершение налогового правонарушения:
- по п. 3 ст. 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) в виде штрафа в размере 1 620 706 руб.,
- ст.123 НК РФ в виде штрафа в размере 27 руб.,
- ст.126.1 НК РФ в виде штрафа в размере 500 рублей.
- доначислен налог на прибыль организаций в сумме 33 624 545 руб.,
- страховые взносы в сумме 220 441,53 руб.,
- транспортный налог в сумме 15 661 руб.,
- налог на доходы физических лиц (далее - НДФЛ) в сумме 546 руб.,
- а также установлено исчисление страховых взносов в завышенном размере на сумму 19 044 328,05 рубля.
Доказательства сторон:
📣В части доначисления налога на прибыль, в связи с переквалификацией премий в дивиденды
✔️Акционерное общество «Гортоп» считает, что переквалификация премий произведена необоснованно, поскольку налоговому органу не предоставлено право проверки оценки трудовых правоотношений. В течение проверяемого периода увеличена ликвидность акций и их потенциальная доходность исходя из увеличения выручки общества и приобретения основных средств.
✔️Порядок выплаты дивидендов акционерным обществом регулируется статьей 42 Закона № 208-ФЗ. Дивиденды могут выплачиваться по итогам отчетных периодов: квартала, полугодия, финансового года и иным. Общее собрание акционеров публичного общества не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции Законом № 208-ФЗ. Следовательно, в соответствии с Законом № 208-ФЗ и Уставом АО «Гортоп» распределение прибыли относится к компетенции общего собрания акционеров и не может быть передано на решение Генеральному директору или Наблюдательному совету. В соответствии с п.4.6 Положения об оплате труда работников АО «Гортоп» Решение о премировании руководящего состава организации принимается Наблюдательным советом общества. Протоколом Наблюдательного совета устанавливается премируемый период и размер премии каждому работнику. Основанием для премирования за месяц, квартал и год, является наличие прибыли (чистой прибыли), полученной за отчетный год и свободных денежных средств, которые могут быть израсходованы без ущерба для ее деятельности. Решение о возможности премирования работников по итогам работы за отчетный месяц, квартал принимается на основании сводного расчета финансового результата работы организации.
✔️Согласно приказу о назначении на должность №66-п от 06.06.2016 года Корниенко Александр Александрович являлся Генеральным директором АО «Гортоп» с начала проверяемого периода по 21.06.2021 года, то есть единоличным исполнительным органом. Кроме того, Корниенко А.А. занимает должности начальника отдела продаж с марта 2020 года и бизнес-консультата с июня 2021 года (после освобождения от должности генерального директора).
Согласно представленным АО «Гортоп» приказам о назначении на должность и ведомостям по заработной плате Корниенко Анастасии Алексеевне занимала должности консультанта по экономическим вопросам (с января 2019 года по май 2021 года), специалиста по развитию (с июня 2021 года по декабрь 2021 года). Отделом записи актов гражданского состояния Комитета юстиции Волгоградской области в ответе от 09.11.2021 подтверждаются родственные отношения Корниенко Александра Александровича и Корниенко Анастасии Александровны.
В проверяемом периоде акционерами АО «Гортоп» являлись:
- Корниенко Александр Александрович, доля акций которого составляла по состоянию: на 01.01.2019 - 78,80 %; на 01.01.2020 - 78,89 %; на 01.01.2021 - 78,89 %; на 01.01.2022 - 83,65 %,
- его супруга - Корниенко Анастасия Алексеевна, доля акций которой составляла по состоянию: на 01.01.2019 - 1,48 %; на 01.01.2020 - 1,62 %; на 01.01.2021 - 1,62 %; на 01.01.2022 - 1,62 %, - остальные акционеры, доля акций которых составила по состоянию: на 01.01.2019 - 160 человек 19,72 %; на 01.01.2020 - 157 человек 19,49 %; на 01.01.2021 - 157 человек 19,49 %; на 01.01.2022 - 153 человека 14,73 %.
Согласно Протоколу № 1 годового общего собрания акционеров АО «Гортоп» 15.06.2021 принято решение о распределении прибыли по результатам 2020 года в размере 37 258 тыс. руб. на развитие (пополнение оборотных средств). При этом представленные Обществом решения годового собрания акционеров общества за 2019, 2020, 2021 гг. содержат идентичную информацию относительно утверждения распределения прибыли (в том числе выплата (объявление) дивидендов) и убытков общества: не выплачивать дивиденды по обыкновенным акциям Общества по результатам года.
✔️Судом установлено, что Корниенко Александр Александрович и его супруга - Корниенко Анастасия Александровна в 2019-2021 гг. являлись основными акционерами (общая доля акций составляла в 2019-2020 гг. - 80,51 %, в 2021 году – 85,27 %), и у них имелась возможность принятия решений по основным вопросам, так как в проверяемом периоде они также являлись штатными сотрудниками АО «Гортоп». Дивиденды из чистой прибыли, полученной АО «Гортоп», Корниенко Александру Александровичу и Корниенко Анастасии Александровне не выплачивались в связи с тем, что Общим собранием акционеров были приняты Решения о распределении полученной прибыли на развитие (пополнение оборотных средств) предприятия. При этом по итогам успешной работы предприятия и высокие показатели выполнения плана коммерческим отделом Корниенко Александру Александровичу и Корниенко Анастасии Александровне выплачивались премиальные вознаграждения.
Следовательно, Корниенко Александр Александрович обладал правами мажоритарного акционера (доля акций в период 2019-2021 гг. составляла от 78,80 % до 83,65 %) и правами единоличного исполнительного органа АО «Гортоп» (до 21.06.2021), что позволяло ему оказывать непосредственное влияние на принимаемые решения по управлению обществом, в том числе с выгодой для себя.
✔️Установлено, что Корниенко Александром Александровичем за 2019-2021 гг. получен доход от АО «Гортоп» в размере 130 242 629,72 руб. в виде заработной платы за исполнение должностных обязанностей генерального директора, начальника отдела продаж, бизнес-консультанта, в том числе в виде премиальных вознаграждений по итогам успешной работы предприятия и высокие показатели выполнения плана коммерческим отделом, в размере 116 891 000 рублей.
Премии Корниенко Александра Александровича составили 90 % от суммы общего дохода (116 891 000 руб./ 130 242 629,72 руб.). Сумма премиальных вознаграждений превысила заработную плату Корниенко А.А.: за 2019 г. – в 3 раза (13 414 158 руб. / 4 338 828,27 руб.); з
а 2020 г. – в 7 раз (36 494 842 руб. / 5 148 953,85 руб.);
за 2021 г. – в 17 раз (66 982 000 руб. / 3 863 847,60 руб.).
✔️Согласно справкам по форме 2-НДФЛ Корниенко Анастасией Алексеевной получены доходы от АО «Гортоп» в размере 9 747 025,64 руб., в том числе: за 2019 год – 1 051 450,61 руб.; за 2020 год – 1 502 075,55 руб.; за 2021 год – 7 193 499,48 руб., из них премиальные вознаграждения по итогам работы за 2019-2021 гг. составила 6 599 630 рублей. Премирование Корниенко Анастасии Алексеевны осуществлялось в соответствии Положением о премировании и иных выплатах АО «Гортоп». Основанием для выплаты ежемесячного премиального вознаграждения являлись приказы (распоряжения) о поощрении работников. Кроме того, решения о выплате вознаграждения Корниенко Анастасии Алексеевне по итогам успешной работы за 1 квартал 2021 года и по итогам 2021 года принимались на заседании Наблюдательного совета АО «Гортоп».
✔️Решения о выплате премиальных вознаграждений Корниенко Александру Александровичу и Корниенко Анастасии Алексеевне принимались на заседаниях Наблюдательного совета путем голосования его членов, при этом председателем Наблюдательного совета являлась Корниенко Анастасия Алексеевна, а в состав членов Наблюдательного совета входил Корниенко Александр Александрович, что противоречит решениям, принятым Общим собранием акционеров Общества, Уставу АО «Гортоп», а также иным вышеприведенным законодательным актам РФ.
✔️Однако, Определением Верховного Суда Российской Федерации по делу № 305- ЭС19-8916 от 22.10.2019 установлено, что составной частью интереса общества являются интересы участников, соответственно, ущерб обществу имеет место, когда сделка хоть и не причиняет ущерб имуществу общества, но не является разумно необходимой для общества, совершена только в интересах части участников и причиняет неоправданный вред другим участникам общества, которые не выражали согласия на совершение сделки. Суд указал, что деятельность любого коммерческого предприятия имеет основной целью извлечение прибыли, которая изымается участниками путем распределения прибыли в порядке, предусмотренном законом. То есть участники общества должны дать определенным образом согласие на такое непропорциональное распределение (изъятие) прибыли общества в пользу одного из участников или сами принимать в распределении прибыли. В силу статьи 50 Гражданского кодекса Российской Федерации деятельность любого коммерческого юридического лица (исходя из его уставных задач) имеет своей основной целью извлечение прибыли, которая изымается ее участниками путем распределения в порядке, предусмотренном законом.
Указанные действия, при отсутствии признаков злоупотребления правом, не являются сами по себе незаконными и не нарушают прав остальных участников на получение причитающейся им части прибыли от деятельности общества (абз.2 п.1 ст.67 Гражданского кодекса Российской Федерации). Однако остальные участники общества должны выразить определенным образом согласие на такое непропорциональное распределение (изъятие) прибыли общества. Нарушение норм Закона № 208-ФЗ, разграничивающих компетенцию органов управления в акционерном обществе, ведет к нарушению баланса интересов участников корпоративных отношений и прав акционеров на участие в управлении обществом.
✔️Так же суд проанализировал доводы о суммах и причинах премирования других сотрудников организации. Выяснил фактически полученные суммы, соповставил их с фуммами, полученными основными акционерами. Выявлен произвольный характер определения премиального вознаграждения. При сравнении с суммами премиального вознаграждения, получаемыми иными сотрудниками, выявлен факт отсутствия системности и соответствия сумм премий рядовых сотрудников и Корниенко Александру Александровичу, Корниенко Анастасии Алексеевне. Размер произведенных расходов напрямую влияет на сумму налоговой базы по налогу на прибыль, сумму уплачиваемого налога на прибыль и размер чистой прибыли, которую впоследствии возможно использовать на выплату доходов в виде дивидендов акционерам компании.
✔️Соответственно, включение в состав расходов в общей сумме 142 314 436 рублей по причине выплат значительного размера премиального вознаграждения в адрес акционеров Корниенко Александру Александровичу и Корниенко Анастасии Александровне обусловило минимизацию налога на прибыль организаций и получение (по данным бухгалтерской отчетности Общества) заниженного финансового результата в виде чистой прибыли, возможной к выплате в виде дивидендов. Так, при исключении из состава расходов сумм премиального вознаграждения и сумм страховых взносов сумма чистой прибыли, возможной к распределению в виде дивидендов, составит за 2019-2021 гг. 203,1 млн. руб. (142,3 млн. руб. + 89,3 млн. руб. – 28,5 млн. руб.) вместо 89,3 млн. руб. (с учетом разниц в налоговом и бухгалтерском учете). При этом, помимо контрольного пакета акций Корниенко Александра Александровича и Корниенко Анастасии Александровны, у АО «Гортоп» имеются и иные акционеры.
✔️Приведена информация о суммах страховых взносов, подлежащих уплате (доначислению) - 220 441,53 руб., в п.3.2 - суммы страховых взносов, исчисленные в завышенном размере, - 19 044 328,05 рубля. Таким образом, в целом по результатам проверки сальдированный результат по суммам страховых взносов исчислены в завышенном размере на сумму 18 823 886,52 рубля.
СУД Р Е Ш И Л : Заявленные требования оставить без удовлетворения
